最高人民法院关于审理合伙型联营体和个人合伙对外债务纠纷案件应否一并确定合伙内部各方的债务份额的复函
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最高人民法院关于审理合伙型联营体和个人合伙对外债务纠纷案件应否一并确定合伙内部各方的债务份额的复函
最高人民法院关于审理合伙型联营体和个人合伙对外债务纠纷案件应否一并确定合伙内部各方的债务份额的复函
1992年3月18日，最高人民法院
广西壮族自治区高级人民法院：
你院（1991）桂法（经）字第23号《关于审理合伙联营体和个人合伙对外债务纠纷应否一并确定合伙内部各方的债务份额的请示报告》收悉。经研究，答复如下：
合伙型联营体和个人合伙的财产能够清偿联营或合伙债务的，应当以合伙型联营体或个人合伙的财产清偿。
合伙型联营体、个人合伙无财产清偿或者其财产不足清偿联营、合伙债务的，应当由联营成员或合伙人承担责任。根据《中华人民共和国民法通则》的规定，除法律另有规定的外，合伙人对合伙的债务承担连带责任；合伙型联营各方，依照法律的规定或者协议约定负连带责任的，承担连带责任。如果联营体成员之间、合伙人之间权利义务关系明确，联营体各成员、各合伙人承担债务的份额容易确定，各联营体成员、合伙人之间争议不大的，为简化诉讼程序，可以在审理合伙型联营体、个人合伙对外债务纠纷案件时一并确定联营、合伙各方承担债务的份额，但应在裁判文书中指明合伙型联营各方、各合伙人之间承担连带责任。如果联营各方、合伙人之间对如何承担责任争议较大，将联营体、合伙组织对外债务纠纷与联营、合伙纠纷一并处理不利于案件及时审结的，可以分开审理。如果依照法律的规定或者协议的约定，合伙型联营各方对联营债务不负连带责任的，在审理合伙型联营体对外债务纠纷案件时，必须确定联营各方应当承担清偿债务的份额。
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台湾学者吴庚论述《公物及其法律关系》
刘建昆
营造物系人与物之结合体，公物则为单纯之物，两者初看分别显然。惟营造物既系由各类公物组成，所谓营造物利用常属以公物之利用为其重心，由此而衍生之法律关系，亦有其共同之处，故于本章末节加以说明。
一、公物之定义
公物系指直接供公的目的使用之物，并处于国家或其他行政主体所得支配者而言。是故成为公物须具备两项条件：一系直接供公的目的使用：若非直接使用者如存放于国外之外汇、投资于营利事业之公股等，称为财政财产（Finanzvermogen）非此所称之公物1；二系处于国家或其他行政主体支配之下：公物因不以有体物为限，无体物亦得成为公物，但若非行政主体所得支配者，如“江上之清风，山间之明月”，又如私有之公园、博物馆虽供公众使用，均非公物之范围。
二、适用于公物之法规
公物究应受何种法规之支配，在比较法上一向有一元论（monistische Theorie）及二元论（dualistische Theorie）之区别。法国有关公物之规范，完全属于公法之范畴，并无私法之适用，是为一元论；德、瑞等国之公物法既包括公法亦适用私法，故称为二元论2。台湾地区法制亦属于二元论，除公物之设定、废止、使用目的之确定及依公物特征不能适用民法规定者外，有关公物之一般法律关系，仍受民法之支配，当无疑义。
三、公物之种类
公物依其使用目的可分为下列四种：（一）公共用物：指行政主体直接提供公定使用之公物，如道路、桥梁、广场、河川及领海等而言。公共用物之使用方式又可区分为二：通常使用：指依公物之性质供通常之使用，例如道路系供公众通行之用；特殊使用：指公共用物之使用已超出其通常使用之范围而言，例如在特定时段准许在道路上进行赛车或赛跑，又如在城市广场于定时定点准许设置摊位等，均属特殊使用之例。通常使用与特殊使用之区别实益，在于前者无许可手续任何人皆可使用，后者原则上应经主管机关之许可。3（二）行政用物：指行政主体或行政机关供内部使用之公物，如办公厅舍、公务员执行职务之器材设备、警察装备、消防车辆及军队之武器等属之，行政用物又称行政财产或公务用物。（三）特别用物：指并非任何人皆可自由使用之公物（即公共用物），而系应经主管机关许可（或承诺）始得使用之公物，在许可范围内使用人并有排他之权利。特别用物在台湾现行法制中不乏其例：诸如依“山坡地保育利用条例”，山坡地之利用均在主管机关监督管制之列，其中公有山坡地之适农牧造林者应由主管机关放租、放领或承受（该条例第十八条、第十九条）始得利用；又如河川地之使用，依“台湾省河川管理规则”之规定，经公告为河川地者，凡欲使用，须经该管县“政府”之许可，亦属特别用物之范围。4（四）营造物用物：即构成营造物之公物，例如飞机场、港口及其设备，博物馆、图书馆及其典藏等皆属营造物用物。
四、公物之特征
适用于公物之法规并不以公法为限，有关之私法规定并末完全予以排除，仅在达成其作为公物之使用目的范围内，限制私法之适用，并排除对公物主张或行使其私法上之支配权限。故对公物之特征加以申述，有下列四项：（一）公物原则上为不融通物：不融通物之特性在于不得为交易之标的，但在例外情形如私人仍保有其对公物之所有权（即所谓他有公物），于不妨害公物按其性质为合于目的之使用条件下，其所有权之转让法律上并末禁止。5（二）公物不适用民法取得时效之规定：公物若允许他人因时效而取得所有权，自与公物之目的相违。6且公物必须系处于“国家”或其他行政主体支配之下，故取得时效之所谓公然和平继续占有之状态，如何存在于公物亦令人难于想像。（三）公物原则上不得为民事强制执行之标的：公物既属不融通物，自以不得为民事强制执行之标的为原则，如于使用之目的不受影响之情形下，自亦允许例外存在，“最高法院”1976年台抗字第一七二号判例：“私有公物，认如附有作公物之限制之条件，亦得作为交易之标的，应无不得查封拍卖之法律上理由”，即系本此意旨。（四）公物原则上不得为公用征收：公用征收之对象为私人所有之物，公有之财政财产或行政财产如须征用，经由财产主管机关依规定程序拨用即可，无须出之于征用手段，“土地法”第二百零八条规定，征收土地以私有者为限，尤其明显。如属供行政目的使用之各种公物，其拨用与原使用目的不符者，亦不得为之。至于私有土地已成为公物使用者，如遇有“土地法”第二百二十条，因举办较为重大事业无可避免者，仍得征收，是为例外。譬如私有土地已成为公众通行之道路，而具有公物之地位，“政府”为辟建正式之街道时，即可依上开条文征收之。
五、公物之利用关系
公物利用关系与本章第二节所述之营造物利用关系之间，颇多相似之处。属于营造物之公物，已与营造物合而成为一体，其利用关系当然适用各该营造物之利用规则。至于其他各类公物中，行政用物不发生对外之利用关系，亦无须特加讨论。公共用物作通常使用时，任何人皆可利用，且并不发生持久性之状态，例如在道路上驾车、在广场行走、穿越陆桥等均属事实状态，而未产生持续之法律关系。公共用物中之特殊使用及特别用物，其利用关系则属法律关系之一种，此等利用关系之性质亦如同营造物利用关系，公法或私法关系皆有可能，须视相关法令之规定而定，试以前曾举以为例之河川地及山坡地而言，前者依“台湾省河川管理规则”之规定，系属公法关系7；后者依“山坡地保育利用条例”，既采放租或放领等方式，则属私法关系。倘若法规之规定不明确时，应就主管机关采取作为之形式定之，申言之，以核准或提供使用者，应归之于公法关系。又公共用物作通常使用时，个人之使用受限制者，究属权利受损害抑仅反射利益受影响，在学理上颇有争论8；惟特殊使用之公物或特别用物拒绝利害关系人申请使用时，为权利之损害则无疑问。
六、公物之成立及管理
公物之成立有出于事实状态者，亦有出于法律行为者。因事实状态而成立之公物例如“道路供公众通行，既已历数十年之久，自应认为己因时效完成而有公用地役关系之存在”（“行政法院”1956年判字第八号判例），故因时效之事实状态而成为公物，久为台湾法制所承认，惟公物利用关系因时效成立，究属例外情形，若毫无条件限制，对私有财产之保障，恐有欠周全。是故1996年4月12日公布之“司法院大法官”释字第四??号解释，参考外国法之理论9，在理由书中指明：私有土地供作既成道路使用，而成立公用地役关系，须具备三项要件：（一）须为不特定之公众通行所必要，而非仅为通行之便利或省时；（二）于通行之初，土地所有权人并无阻止之情事；（三）须经历年代久远而未曾中断，所谓年代久远虽不必限定其期间，但仍应以时日长久，一般人无复记忆其确实之起始，仅能知其梗概为必要。该号解释之主旨则认为公用地役关系属于因公益而特别牺牲其财产上之利益，“国家”应依法办理征收并给予补偿。至于因公法上之法律行为而成立公物者，学理上称为提供公用（Widmung），提供公用者有各种不同之方式：例如举行启用之典礼或仪式、张贴公告、发布使用或管理规章（于营造物用物最为常见）等，上述方式未必符合行政处分之概念要素，但为使人民对公物之利用有请求救济之机会，晚近学说上多主张提供公用之意思表示为行政处分之一种。10其次，关于公物之管理或维护，应以保持其按照使用目的，发挥通常效用为准则，负责管理之公务员或其他服务人员则应尽其善良管理人之义务。对于公物之管理及使用有妨害者，并有予以排除之权利，其性质相当于民法所规定之物上请求权，亦有称之为公法上之家主权（Offentliches Hausrecht）者。如属营造物用物，为维持营造物合乎目的之运作，尚有所谓营造物权力（Anstaltsgewalt）及营造物警察（Anstaltspolizei）两项权限11，前者之相对人为营造物之利用者，基于此一权力，营造物有作成行政处分或采取强制措施之权限，但应有法规之依据，并不得逾越合理之范围，乃属当然；后者之实施对象为利用者以外之第三人，并限于营造物遭受第三人侵入及妨害之情形，虽称之为警察本质上实与家主权相当。营造物用物如图书馆厅舍、学校建筑物或大学校园等，并不能豁免于警察机关管辖之外，但警察机关之介入应遵守“补助原则”（Grundsatz der Subsidiaritat），即有地域或事物管辖权之警察机关，通常应候营造物主体（或营造物当局）请求协助时始得介入，如营造物本身已无法排除侵害时，则得主动协助其恢复营造物之秩序。12
（摘编按：一般认为公物保护中家主权应用于相对公物，如公营造物，而公物警察权应用于绝对公物，二者区别是明显的。对此处作者观点似乎存在混淆。另外，台湾对于重要学校等公营造物，实行驻卫警察制度。）
七、公物之消灭
公物消灭情形有二：一为形态消失，如建筑物或桥梁之毁坏、河流之淤塞等，丧失其作为公物之功能；一为废止公用（Entwidmung），指由公物之主管机关所为废止之意思表示。此项意思表示，性质与提供公用相同，通说视其为行政处分。13“行政法院”亦认为，公物关系得由行政主体为废止之意思表示而消灭，废止之意思表示则属行政处分（1964年判字第一五七号判例）。
11 Vg1． Wolff/Backof/Stober，Verwaltungsrecht II，99Rn.3,99Rn.7；W.Antoniol1,A11gemeines Verwaltungsrecht, 1954,S139；Lentus，Zum Verha1tnis von Sitzungspolizei， Hausrecht，Polizeigewalt,Amts-und Vollzugshife，NJW1973，S．448f.
12 Vgl. Mayer/Kopp,aaO.,S414;auch Folz,Po1izei1iche Zustandigkeiten und kol1idierende Kompetenzen anderer Hoheitstrager,JuSl965,S41.
13 学者林纪东先生在其早期著作中认为：“公用废止原与公用开始同，仅为事实上之行为。”（行政法各论，1961年，二三?页）已为多数意见所不采。
注释
1 对公物若采广义之界定，则财政财产亦居公物之一种，参照Hafelin/Mulller，Grundriss des A11gemeines Verwltungsrecht，1990，S.304.
2 Vgl． Hafelin/Mulller. Aao.，S304f.
3 公共用物之通常使用与特殊使用并非径涓分明，有时亦可能发生混淆之情形，例如街道之自行投币停车，谓其为通常使用或特殊使用，似均无不可。
新疆维吾尔自治区哈密地区行政公署
哈行署发〔2006〕44号
关于印发哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法的通知
各县（市）人民政府，地区各委、办、局，地直各企事业单位，中央、自治区驻地各有关单位：
《哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法》已经2006年第4次行署办公会议研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。
二○○六年五月二十四日
哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法
第一条 为加强和规范地区残疾人就业保障金（以下简称保障金）征收和管理工作，进一步做好按比例安排残疾人就业工作，根据《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令）、《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金管理规定》（新残办字〔1996〕65号）和《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金征收管理暂行办法》（新政发〔2005〕98号），结合地区实际，特制定本办法。
第二条 保障金是依法向应接收残疾人就业未达到规定比例的用人单位征收的用于残疾人就业、培训、康复、扶持、宣传的政府性专项基金。
第三条 保障金征收范围为哈密区域内的国家机关、社会团体、企业事业单位、民办非企业单位，中央、自治区和外省（区、市）驻地机构及其他依法设立的组织机构、城镇个体经营者（以下统称用人单位，不含铁路、兵团）。
第四条 凡具有哈密地区常住户口，达到法定劳动年龄，有一定劳动能力，本人有就业要求，并持有地、县（市）残疾人联合会发放的自治区统一制式的《残疾人证》的待业残疾人，用人单位应安置就业。
第五条 各单位应当按照本单位在职职工总人数2%的比例安排残疾人就业，其兴办的社会福利企业安置的残疾人，可计入本单位残疾人就业人数。
第六条 安排残疾人就业未达到规定比例的单位，应当按年度差额人数缴纳保障金，缴纳标准按县（市）级以上统计部门公布的上年度职工年平均工资的全额标准计算缴纳。
保障金缴纳计算公式为：年度应缴纳的保障金=（单位上年度末在职职工总数×2%－单位己安置残疾职工人数）×上年度本地职工年平均工资。
未安排残疾人就业的城镇个体经营者，按年度依照地税部门核定营业额的2‰缴纳保障金。各县（市）也可根据本地实际情况，以不超过地税部门核定营业额的2‰为限确定征收标准。
第七条 县（市）级以上（含县〈市〉级）残疾人就业服务机构负责核定安排残疾人未达到规定比例用人单位应当缴纳的保障金数额；各级财政、工商、统计、劳动和社会保障、编制等部门在残疾人就业服务机构核定基数时应给予积极配合。
第八条 保障金每年征收一次。地税部门可在征税过程中一并征缴。
第九条 财政拨款的机关、团体和事业单位（包括差额拨款事业单位）应当缴纳的保障金，由各级残疾人就业服务机构会同同级地税部门征收，缴纳的保障金从单位预算经费或收支节余中列支。三道岭矿区、吐哈石油基地用人单位由三道岭地税局、地税石油税收征管局配合地区残疾人就业服务机构征收；企业、自收自支事业单位、民办非企业单位、城镇个体经营者和城乡其他经济组织应当缴纳的保障金，由各级地税部门负责代征，缴纳的保障金从管理费中列支。
第十条 税务部门征缴保障金时统一使用《中华人民共和国税务通用缴款书》。税务部门使用税务票据按照税务部门票据管理规定执行。
第十一条 缴库方式
地税部门向国库缴款时，填制《中华人民共和国税收通用缴款书》，预算科目填列政府预算收支科目“基金预算收支科目”第87类第8704款“残疾人就业保障金收入”。三道岭地税局、地税石油税收征管局办理缴库手续时，预算级次填写“地区级”，收款国库填写“地区金库”；县（市）地税部门办理缴库手续时，预算级次分别按分级入库填写“自治区级15%”、“地区级15%”和“县（市）级70%”，收款国库分别填写“自治区金库”、“地区金库”、和“县（市）金库”。
第十二条 征收程序
一、每年1-3月，用人单位（未安排残疾人就业的城镇个体经营者除外）到当地残疾人就业服务机构领取《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业审核手册》（以下简称《审核手册》）。残疾人就业服务机构对所有用人单位的基本情况进行归类登记，在登记过程中，残疾人就业服务机构可通过财政、统计、工商、编办、劳动保险等机构核实了解用人单位的基本情况，各相关部门应当给予积极配合。
二、每年4-5月，各级残疾人就业服务机构对用人单位上年度接收残疾人就业情况进行审核。用人单位应当持经法定代表人签章的《审核手册》、残疾职工名单、残疾职工身份证（复印件）和《残疾人证》（复印件），以及用人单位与残疾职工签订的劳动合同（复印件）或聘用合同（复印件）等，按属地管理原则，到各级残疾人就业服务机构审核认定；对已接收残疾人就业的城镇个体经营者，应当持经营者或主要经营者签章的《审核手册》、营业执照（复印件）、税务登记证（复印件）、所雇用残疾人的身份证（复印件）和《残疾人证》（复印件），以及同残疾人签订的劳动合同（复印件）等，按属地管理原则，到各级残疾人就业服务机构审核认定。
对逾期拒不参加审核的，按未接收残疾人就业计算，并征收保障金。
三、每年6—7月，各级地税部门根据残疾人就业服务机构核定的用人单位应当缴纳的保障金数额征收保障金。对未按时定额缴纳保障金的用人单位，地税部门应及时通知残疾人就业服务机构，由残疾人就业服务机构发出催缴通知书，限期缴纳。对无正当理由逾期不缴纳保障金的，从欠缴之日起，按日加收5‰的滞纳金。滞纳金并入保障金上缴国库。
第十三条 对因停产、停业、严重亏损缴纳保障金确有困难的用人单位，可依据有关规定申请减免保障金。用人单位申请减免保障金时，应当凭有关材料向同级财政部门和残疾人就业服务机构提出书面申请，并填写《残疾人就业保障金减免审批表》，经财政、残联等部门审核后，用人单位持同意减免保障金的批复文件到残疾人就业服务机构办理有关减免手续。
第十四条 对虚报残疾人职工人数以逃避缴纳保障金或拒不缴纳保障金的用人单位，依照《新疆维吾尔自治区按比列安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令），给予行政处罚。
当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或提起诉讼。逾期不申请复议、不向人民法院起诉又不履行行政处罚决定的，由残疾人联合会申请人民法院强制执行。
第十五条 残联、财政、地税、工商、统计、劳动和社会保障等部门要建立联席会议制度，负责处理保障金征管工作中需要协调解决的有关事务。
第十六条 凡在上年度未缴纳保障金的用人单位应予补缴。补缴金额由残疾人就业服务机构核定，地税部门在征缴本年度保障金时一并征收。
第十七条 为保障地税部门代征保障金工作的顺利开展，各级残联根据《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令）和《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金征收管理暂行办法》（新政发〔2005〕98号）有关规定，给予适当的工作经费补助。
第十八条 各级政府要加大对残疾人就业服务机构的支持力度，确保人员、经费、办公场所、交通工具“四到位”。
第十九条 各级征收机关和工作人员要认真履行职责，提高办事效率，公开办事程序。对于玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或有关主管部门给予行政处分；涉嫌犯罪的，移交司法机关处理。
第二十条 各级残联、财政、劳动和社会保障、税务、审计等部门要定期对保障金的征收、管理、使用情况进行监督检查。各级劳动和社会保障部门要将按比例安排残疾人就业和各单位用人情况纳入劳动监察范围，适时进行检查。
第二十一条 本办法由地区残疾人联合会负责解释。
第二十二条 本办法自下发之日起施行。
刘建昆
营造物系人与物之结合体，公物则为单纯之物，两者初看分别显然。惟营造物既系由各类公物组成，所谓营造物利用常属以公物之利用为其重心，由此而衍生之法律关系，亦有其共同之处，故于本章末节加以说明。
一、公物之定义
公物系指直接供公的目的使用之物，并处于国家或其他行政主体所得支配者而言。是故成为公物须具备两项条件：一系直接供公的目的使用：若非直接使用者如存放于国外之外汇、投资于营利事业之公股等，称为财政财产（Finanzvermogen）非此所称之公物1；二系处于国家或其他行政主体支配之下：公物因不以有体物为限，无体物亦得成为公物，但若非行政主体所得支配者，如“江上之清风，山间之明月”，又如私有之公园、博物馆虽供公众使用，均非公物之范围。
二、适用于公物之法规
公物究应受何种法规之支配，在比较法上一向有一元论（monistische Theorie）及二元论（dualistische Theorie）之区别。法国有关公物之规范，完全属于公法之范畴，并无私法之适用，是为一元论；德、瑞等国之公物法既包括公法亦适用私法，故称为二元论2。台湾地区法制亦属于二元论，除公物之设定、废止、使用目的之确定及依公物特征不能适用民法规定者外，有关公物之一般法律关系，仍受民法之支配，当无疑义。
三、公物之种类
公物依其使用目的可分为下列四种：（一）公共用物：指行政主体直接提供公定使用之公物，如道路、桥梁、广场、河川及领海等而言。公共用物之使用方式又可区分为二：通常使用：指依公物之性质供通常之使用，例如道路系供公众通行之用；特殊使用：指公共用物之使用已超出其通常使用之范围而言，例如在特定时段准许在道路上进行赛车或赛跑，又如在城市广场于定时定点准许设置摊位等，均属特殊使用之例。通常使用与特殊使用之区别实益，在于前者无许可手续任何人皆可使用，后者原则上应经主管机关之许可。3（二）行政用物：指行政主体或行政机关供内部使用之公物，如办公厅舍、公务员执行职务之器材设备、警察装备、消防车辆及军队之武器等属之，行政用物又称行政财产或公务用物。（三）特别用物：指并非任何人皆可自由使用之公物（即公共用物），而系应经主管机关许可（或承诺）始得使用之公物，在许可范围内使用人并有排他之权利。特别用物在台湾现行法制中不乏其例：诸如依“山坡地保育利用条例”，山坡地之利用均在主管机关监督管制之列，其中公有山坡地之适农牧造林者应由主管机关放租、放领或承受（该条例第十八条、第十九条）始得利用；又如河川地之使用，依“台湾省河川管理规则”之规定，经公告为河川地者，凡欲使用，须经该管县“政府”之许可，亦属特别用物之范围。4（四）营造物用物：即构成营造物之公物，例如飞机场、港口及其设备，博物馆、图书馆及其典藏等皆属营造物用物。
四、公物之特征
适用于公物之法规并不以公法为限，有关之私法规定并末完全予以排除，仅在达成其作为公物之使用目的范围内，限制私法之适用，并排除对公物主张或行使其私法上之支配权限。故对公物之特征加以申述，有下列四项：（一）公物原则上为不融通物：不融通物之特性在于不得为交易之标的，但在例外情形如私人仍保有其对公物之所有权（即所谓他有公物），于不妨害公物按其性质为合于目的之使用条件下，其所有权之转让法律上并末禁止。5（二）公物不适用民法取得时效之规定：公物若允许他人因时效而取得所有权，自与公物之目的相违。6且公物必须系处于“国家”或其他行政主体支配之下，故取得时效之所谓公然和平继续占有之状态，如何存在于公物亦令人难于想像。（三）公物原则上不得为民事强制执行之标的：公物既属不融通物，自以不得为民事强制执行之标的为原则，如于使用之目的不受影响之情形下，自亦允许例外存在，“最高法院”1976年台抗字第一七二号判例：“私有公物，认如附有作公物之限制之条件，亦得作为交易之标的，应无不得查封拍卖之法律上理由”，即系本此意旨。（四）公物原则上不得为公用征收：公用征收之对象为私人所有之物，公有之财政财产或行政财产如须征用，经由财产主管机关依规定程序拨用即可，无须出之于征用手段，“土地法”第二百零八条规定，征收土地以私有者为限，尤其明显。如属供行政目的使用之各种公物，其拨用与原使用目的不符者，亦不得为之。至于私有土地已成为公物使用者，如遇有“土地法”第二百二十条，因举办较为重大事业无可避免者，仍得征收，是为例外。譬如私有土地已成为公众通行之道路，而具有公物之地位，“政府”为辟建正式之街道时，即可依上开条文征收之。
五、公物之利用关系
公物利用关系与本章第二节所述之营造物利用关系之间，颇多相似之处。属于营造物之公物，已与营造物合而成为一体，其利用关系当然适用各该营造物之利用规则。至于其他各类公物中，行政用物不发生对外之利用关系，亦无须特加讨论。公共用物作通常使用时，任何人皆可利用，且并不发生持久性之状态，例如在道路上驾车、在广场行走、穿越陆桥等均属事实状态，而未产生持续之法律关系。公共用物中之特殊使用及特别用物，其利用关系则属法律关系之一种，此等利用关系之性质亦如同营造物利用关系，公法或私法关系皆有可能，须视相关法令之规定而定，试以前曾举以为例之河川地及山坡地而言，前者依“台湾省河川管理规则”之规定，系属公法关系7；后者依“山坡地保育利用条例”，既采放租或放领等方式，则属私法关系。倘若法规之规定不明确时，应就主管机关采取作为之形式定之，申言之，以核准或提供使用者，应归之于公法关系。又公共用物作通常使用时，个人之使用受限制者，究属权利受损害抑仅反射利益受影响，在学理上颇有争论8；惟特殊使用之公物或特别用物拒绝利害关系人申请使用时，为权利之损害则无疑问。
六、公物之成立及管理
公物之成立有出于事实状态者，亦有出于法律行为者。因事实状态而成立之公物例如“道路供公众通行，既已历数十年之久，自应认为己因时效完成而有公用地役关系之存在”（“行政法院”1956年判字第八号判例），故因时效之事实状态而成为公物，久为台湾法制所承认，惟公物利用关系因时效成立，究属例外情形，若毫无条件限制，对私有财产之保障，恐有欠周全。是故1996年4月12日公布之“司法院大法官”释字第四??号解释，参考外国法之理论9，在理由书中指明：私有土地供作既成道路使用，而成立公用地役关系，须具备三项要件：（一）须为不特定之公众通行所必要，而非仅为通行之便利或省时；（二）于通行之初，土地所有权人并无阻止之情事；（三）须经历年代久远而未曾中断，所谓年代久远虽不必限定其期间，但仍应以时日长久，一般人无复记忆其确实之起始，仅能知其梗概为必要。该号解释之主旨则认为公用地役关系属于因公益而特别牺牲其财产上之利益，“国家”应依法办理征收并给予补偿。至于因公法上之法律行为而成立公物者，学理上称为提供公用（Widmung），提供公用者有各种不同之方式：例如举行启用之典礼或仪式、张贴公告、发布使用或管理规章（于营造物用物最为常见）等，上述方式未必符合行政处分之概念要素，但为使人民对公物之利用有请求救济之机会，晚近学说上多主张提供公用之意思表示为行政处分之一种。10其次，关于公物之管理或维护，应以保持其按照使用目的，发挥通常效用为准则，负责管理之公务员或其他服务人员则应尽其善良管理人之义务。对于公物之管理及使用有妨害者，并有予以排除之权利，其性质相当于民法所规定之物上请求权，亦有称之为公法上之家主权（Offentliches Hausrecht）者。如属营造物用物，为维持营造物合乎目的之运作，尚有所谓营造物权力（Anstaltsgewalt）及营造物警察（Anstaltspolizei）两项权限11，前者之相对人为营造物之利用者，基于此一权力，营造物有作成行政处分或采取强制措施之权限，但应有法规之依据，并不得逾越合理之范围，乃属当然；后者之实施对象为利用者以外之第三人，并限于营造物遭受第三人侵入及妨害之情形，虽称之为警察本质上实与家主权相当。营造物用物如图书馆厅舍、学校建筑物或大学校园等，并不能豁免于警察机关管辖之外，但警察机关之介入应遵守“补助原则”（Grundsatz der Subsidiaritat），即有地域或事物管辖权之警察机关，通常应候营造物主体（或营造物当局）请求协助时始得介入，如营造物本身已无法排除侵害时，则得主动协助其恢复营造物之秩序。12
（摘编按：一般认为公物保护中家主权应用于相对公物，如公营造物，而公物警察权应用于绝对公物，二者区别是明显的。对此处作者观点似乎存在混淆。另外，台湾对于重要学校等公营造物，实行驻卫警察制度。）
七、公物之消灭
公物消灭情形有二：一为形态消失，如建筑物或桥梁之毁坏、河流之淤塞等，丧失其作为公物之功能；一为废止公用（Entwidmung），指由公物之主管机关所为废止之意思表示。此项意思表示，性质与提供公用相同，通说视其为行政处分。13“行政法院”亦认为，公物关系得由行政主体为废止之意思表示而消灭，废止之意思表示则属行政处分（1964年判字第一五七号判例）。
11 Vg1． Wolff/Backof/Stober，Verwaltungsrecht II，99Rn.3,99Rn.7；W.Antoniol1,A11gemeines Verwaltungsrecht, 1954,S139；Lentus，Zum Verha1tnis von Sitzungspolizei， Hausrecht，Polizeigewalt,Amts-und Vollzugshife，NJW1973，S．448f.
12 Vgl. Mayer/Kopp,aaO.,S414;auch Folz,Po1izei1iche Zustandigkeiten und kol1idierende Kompetenzen anderer Hoheitstrager,JuSl965,S41.
13 学者林纪东先生在其早期著作中认为：“公用废止原与公用开始同，仅为事实上之行为。”（行政法各论，1961年，二三?页）已为多数意见所不采。
注释
1 对公物若采广义之界定，则财政财产亦居公物之一种，参照Hafelin/Mulller，Grundriss des A11gemeines Verwltungsrecht，1990，S.304.
2 Vgl． Hafelin/Mulller. Aao.，S304f.
3 公共用物之通常使用与特殊使用并非径涓分明，有时亦可能发生混淆之情形，例如街道之自行投币停车，谓其为通常使用或特殊使用，似均无不可。
关于印发哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法的通知
哈行署发〔2006〕44号
关于印发哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法的通知
各县（市）人民政府，地区各委、办、局，地直各企事业单位，中央、自治区驻地各有关单位：
《哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法》已经2006年第4次行署办公会议研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。
二○○六年五月二十四日
哈密地区残疾人就业保障金征收管理办法
第一条 为加强和规范地区残疾人就业保障金（以下简称保障金）征收和管理工作，进一步做好按比例安排残疾人就业工作，根据《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令）、《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金管理规定》（新残办字〔1996〕65号）和《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金征收管理暂行办法》（新政发〔2005〕98号），结合地区实际，特制定本办法。
第二条 保障金是依法向应接收残疾人就业未达到规定比例的用人单位征收的用于残疾人就业、培训、康复、扶持、宣传的政府性专项基金。
第三条 保障金征收范围为哈密区域内的国家机关、社会团体、企业事业单位、民办非企业单位，中央、自治区和外省（区、市）驻地机构及其他依法设立的组织机构、城镇个体经营者（以下统称用人单位，不含铁路、兵团）。
第四条 凡具有哈密地区常住户口，达到法定劳动年龄，有一定劳动能力，本人有就业要求，并持有地、县（市）残疾人联合会发放的自治区统一制式的《残疾人证》的待业残疾人，用人单位应安置就业。
第五条 各单位应当按照本单位在职职工总人数2%的比例安排残疾人就业，其兴办的社会福利企业安置的残疾人，可计入本单位残疾人就业人数。
第六条 安排残疾人就业未达到规定比例的单位，应当按年度差额人数缴纳保障金，缴纳标准按县（市）级以上统计部门公布的上年度职工年平均工资的全额标准计算缴纳。
保障金缴纳计算公式为：年度应缴纳的保障金=（单位上年度末在职职工总数×2%－单位己安置残疾职工人数）×上年度本地职工年平均工资。
未安排残疾人就业的城镇个体经营者，按年度依照地税部门核定营业额的2‰缴纳保障金。各县（市）也可根据本地实际情况，以不超过地税部门核定营业额的2‰为限确定征收标准。
第七条 县（市）级以上（含县〈市〉级）残疾人就业服务机构负责核定安排残疾人未达到规定比例用人单位应当缴纳的保障金数额；各级财政、工商、统计、劳动和社会保障、编制等部门在残疾人就业服务机构核定基数时应给予积极配合。
第八条 保障金每年征收一次。地税部门可在征税过程中一并征缴。
第九条 财政拨款的机关、团体和事业单位（包括差额拨款事业单位）应当缴纳的保障金，由各级残疾人就业服务机构会同同级地税部门征收，缴纳的保障金从单位预算经费或收支节余中列支。三道岭矿区、吐哈石油基地用人单位由三道岭地税局、地税石油税收征管局配合地区残疾人就业服务机构征收；企业、自收自支事业单位、民办非企业单位、城镇个体经营者和城乡其他经济组织应当缴纳的保障金，由各级地税部门负责代征，缴纳的保障金从管理费中列支。
第十条 税务部门征缴保障金时统一使用《中华人民共和国税务通用缴款书》。税务部门使用税务票据按照税务部门票据管理规定执行。
第十一条 缴库方式
地税部门向国库缴款时，填制《中华人民共和国税收通用缴款书》，预算科目填列政府预算收支科目“基金预算收支科目”第87类第8704款“残疾人就业保障金收入”。三道岭地税局、地税石油税收征管局办理缴库手续时，预算级次填写“地区级”，收款国库填写“地区金库”；县（市）地税部门办理缴库手续时，预算级次分别按分级入库填写“自治区级15%”、“地区级15%”和“县（市）级70%”，收款国库分别填写“自治区金库”、“地区金库”、和“县（市）金库”。
第十二条 征收程序
一、每年1-3月，用人单位（未安排残疾人就业的城镇个体经营者除外）到当地残疾人就业服务机构领取《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业审核手册》（以下简称《审核手册》）。残疾人就业服务机构对所有用人单位的基本情况进行归类登记，在登记过程中，残疾人就业服务机构可通过财政、统计、工商、编办、劳动保险等机构核实了解用人单位的基本情况，各相关部门应当给予积极配合。
二、每年4-5月，各级残疾人就业服务机构对用人单位上年度接收残疾人就业情况进行审核。用人单位应当持经法定代表人签章的《审核手册》、残疾职工名单、残疾职工身份证（复印件）和《残疾人证》（复印件），以及用人单位与残疾职工签订的劳动合同（复印件）或聘用合同（复印件）等，按属地管理原则，到各级残疾人就业服务机构审核认定；对已接收残疾人就业的城镇个体经营者，应当持经营者或主要经营者签章的《审核手册》、营业执照（复印件）、税务登记证（复印件）、所雇用残疾人的身份证（复印件）和《残疾人证》（复印件），以及同残疾人签订的劳动合同（复印件）等，按属地管理原则，到各级残疾人就业服务机构审核认定。
对逾期拒不参加审核的，按未接收残疾人就业计算，并征收保障金。
三、每年6—7月，各级地税部门根据残疾人就业服务机构核定的用人单位应当缴纳的保障金数额征收保障金。对未按时定额缴纳保障金的用人单位，地税部门应及时通知残疾人就业服务机构，由残疾人就业服务机构发出催缴通知书，限期缴纳。对无正当理由逾期不缴纳保障金的，从欠缴之日起，按日加收5‰的滞纳金。滞纳金并入保障金上缴国库。
第十三条 对因停产、停业、严重亏损缴纳保障金确有困难的用人单位，可依据有关规定申请减免保障金。用人单位申请减免保障金时，应当凭有关材料向同级财政部门和残疾人就业服务机构提出书面申请，并填写《残疾人就业保障金减免审批表》，经财政、残联等部门审核后，用人单位持同意减免保障金的批复文件到残疾人就业服务机构办理有关减免手续。
第十四条 对虚报残疾人职工人数以逃避缴纳保障金或拒不缴纳保障金的用人单位，依照《新疆维吾尔自治区按比列安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令），给予行政处罚。
当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或提起诉讼。逾期不申请复议、不向人民法院起诉又不履行行政处罚决定的，由残疾人联合会申请人民法院强制执行。
第十五条 残联、财政、地税、工商、统计、劳动和社会保障等部门要建立联席会议制度，负责处理保障金征管工作中需要协调解决的有关事务。
第十六条 凡在上年度未缴纳保障金的用人单位应予补缴。补缴金额由残疾人就业服务机构核定，地税部门在征缴本年度保障金时一并征收。
第十七条 为保障地税部门代征保障金工作的顺利开展，各级残联根据《新疆维吾尔自治区按比例安排残疾人就业规定》（自治区人民政府第56号令）和《新疆维吾尔自治区残疾人就业保障金征收管理暂行办法》（新政发〔2005〕98号）有关规定，给予适当的工作经费补助。
第十八条 各级政府要加大对残疾人就业服务机构的支持力度，确保人员、经费、办公场所、交通工具“四到位”。
第十九条 各级征收机关和工作人员要认真履行职责，提高办事效率，公开办事程序。对于玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或有关主管部门给予行政处分；涉嫌犯罪的，移交司法机关处理。
第二十条 各级残联、财政、劳动和社会保障、税务、审计等部门要定期对保障金的征收、管理、使用情况进行监督检查。各级劳动和社会保障部门要将按比例安排残疾人就业和各单位用人情况纳入劳动监察范围，适时进行检查。
第二十一条 本办法由地区残疾人联合会负责解释。
第二十二条 本办法自下发之日起施行。
